近日來，因分配捐贈物資不公、捐贈物品積壓、分發(fā)效率不高等問題，針對湖北省、武漢市及省內(nèi)一些地方紅十字會的質(zhì)疑聲不斷。2月4日，據(jù)湖北省紀委監(jiān)委宣布，湖北省紅十字會黨組書記、常務(wù)副會長高勤等3名領(lǐng)導(dǎo)因存在不擔當不作為等失職失責問題受到處分。
《中華人民共和國紅十字會法》第二十六條規(guī)定紅十字會及其工作人員具有法律規(guī)定的情形，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。而對于紅十字會工作人員有可能構(gòu)成何種犯罪，衡寧所的小伙伴們進行了討論。討論的焦點逐漸集中在職務(wù)犯罪上，對于紅十字會工作人員這一主體如何定性產(chǎn)生了一定爭議。理越辯越明，筆者結(jié)合討論內(nèi)容與自身看法，嘗試對此進行論述，請大家批評指正。
我國刑法中的職務(wù)犯罪主要規(guī)定在刑法分則第八章“貪污賄賂罪”與第九章“瀆職罪”中，而不論是貪污賄賂罪，還是瀆職罪，犯罪主體均為特殊主體：貪污賄賂罪的主體為國家工作人員，瀆職罪的主體為國家機關(guān)工作人員。
根據(jù)犯罪構(gòu)成理論，不是上述主體，便不能構(gòu)成第八章、第九章的職務(wù)犯罪。紅十字會工作人員是否屬于“國家工作人員”或“國家機關(guān)工作人員”對其能否構(gòu)成貪污賄賂罪或瀆職罪至關(guān)重要。
1.紅十字會工作人員是否屬于“國家工作人員”？
根據(jù)刑法第九十三條的規(guī)定，國家工作人員，是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。
筆者認為，紅十字會工作人員屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“人民團體中從事公務(wù)的人員”，應(yīng)以國家工作人員論。
原因有三：
① 地方紅十字會領(lǐng)導(dǎo)為一般為當?shù)赝壃F(xiàn)職領(lǐng)導(dǎo)
根據(jù)《中國紅十字會章程》第三十八條的規(guī)定，“省、市(地)、縣級紅十字會名譽會長由同級理事會聘請當?shù)刂饕I(lǐng)導(dǎo)擔任；省、市(地)、縣級紅十字會會長一般應(yīng)推選當?shù)赝壃F(xiàn)職領(lǐng)導(dǎo)擔任，其工作變動時應(yīng)及時改選”。
② 紅十字會收入來源主要為財政撥款
《中華人民共和國紅十字會法》第十七條規(guī)定，紅十字會財產(chǎn)的主要來源：（一）紅十字會會員繳納的會費；（二）境內(nèi)外組織和個人捐贈的款物；（三）動產(chǎn)和不動產(chǎn)的收入；（四）人民政府的撥款；（五）其他合法收入。
以武漢市紅十字會為例，根據(jù)武漢市紅十字會在官網(wǎng)信息公示的《武漢紅十字會2019年部門決算》，“部門公開表9”中寫明2019年收入構(gòu)成中，財政撥款為1091.65萬元，占比100%（2018年、2017年財政撥款收入構(gòu)成占比同為100%）。
而武漢市紅十字會工作人員的工資來源，從“部門公開表6”來看，來自于當年的財政撥款。
③ 紅十字會依法承擔管理救災(zāi)款物等社會公共事務(wù)的職責
根據(jù)《中華人民共和國紅十字會法》與《中國紅十字會章程法》的規(guī)定，紅十字會具有“開展援助、救災(zāi)工作，建立紅十字會應(yīng)急救援體系”，“儲備救災(zāi)物資”，“協(xié)助人民政府開展與其職責相關(guān)的其他人道主義服務(wù)活動”等職責。
各級政府保障紅十字會依法履行職責，并對其活動進行監(jiān)督。
綜上所述，雖然紅十字會是從事人道主義工作的社會救助團體，但其人事、財政都與人民政府具有一定聯(lián)系，也有承擔社會公共事務(wù)的職責，故筆者認為紅十字會工作人員應(yīng)以國家工作人員論，能夠成為貪污賄賂罪的犯罪主體。紅十字會工作人員利用職務(wù)便利，侵吞、挪用救災(zāi)款物的，應(yīng)以貪污賄賂罪一章中相應(yīng)罪名定罪量刑。
2.紅十字會工作人員是否屬于“國家機關(guān)工作人員”？
對于何為國家機關(guān)工作人員，根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于<中華人民共和國刑法>第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》的規(guī)定，國家機關(guān)工作人員，包括在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機關(guān)人員編制但在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。
筆者認為，紅十字會工作人員，不屬于國家機關(guān)工作人員的范圍。
刑法及相關(guān)法律解釋將國家機關(guān)工作人員與國家工作人員進行了區(qū)分，國家工作人員的核心在于“從事公共事務(wù)”，而國家機關(guān)工作人員的核心在于“行使國家機關(guān)職權(quán)”，國家機關(guān)工作人員的范圍被國家工作人員的范圍所包含。
國家機關(guān)工作人員的瀆職行為以濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪定罪量刑，而對于國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員（屬于國家工作人員）的失職行為，刑法另外設(shè)置了第一百六十八條“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪”，以此罪定罪量刑，也能看出國家機關(guān)工作人員與國家工作人員涵蓋范圍的差異。
判斷主體是否為國家機關(guān)工作人員，首先要看其是否在的國家機關(guān)（立法機關(guān)、各級行政機關(guān)、各級司法機關(guān)、各級軍事機關(guān)）或有關(guān)組織中從事公務(wù)。其次，在國家機關(guān)之外的主體，要看其是否受委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)。
紅十字會作為從事人道主義工作的社會救助團體，并非國家機關(guān)，其所承擔的職責屬于社會公共事務(wù)，但不是行政管理職權(quán)的內(nèi)容，故筆者認為，根據(jù)罪刑法定原則與犯罪構(gòu)成要件理論，紅十字會工作人員不屬于國家機關(guān)工作人員，其失職行為，不應(yīng)以刑法分則第九章瀆職罪定罪量刑。
但這樣又帶來了另一個問題，即紅十字會屬于社會團體，亦無法以國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪定罪量刑，導(dǎo)致紅十字會工作人員失職行為無罪可罰。
有小伙伴提出：根據(jù)刑法第二百七十七條第一款的規(guī)定，妨害公務(wù)罪要求“以暴力、威脅方法阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)”，第三款規(guī)定“在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中，以暴力、威脅方法阻礙紅十字會工作人員依法履行職責的，以第一款的規(guī)定處罰”。是否可以認為，在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中依法履職的紅十字會工作人員視為國家機關(guān)工作人員，代表政府行使職權(quán)？
通過案例檢索，也能檢索到將紅十字會工作人員以玩忽職守罪定罪處罰的案例。
綜上所述，對于紅十字會工作人員失職行為的刑事責任，有待學(xué)理上進一步探討，或寄希望于司法解釋進行明確。
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2021-07-05
